成功案例更多>>
2013-06-25 07:46:36

              案例五十一  吴某某涉嫌贪污再审案

              ——几经波折一声长叹：无罪宣判只能作为安慰心灵的一首抒情诗



一、一审刑事判决书

    1998年3月16日至4月11日期间，被告人吴某某担任某县水利局副局长的职务之便，将下拨给胜利乡的农田水利建设专项款，以胜利乡的名义支出，存入吴某某私人账户共计84560元，后以修建胜利乡水利工程便条核销上述支出款项。在吴某某离任审计过程中，于1999年4月16日主动交代侵吞公款的事实，认定为自首。案发后，吴某某将赃款全部退还，故此，对其从轻减轻处罚。被告人吴某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。

二、律师的代理要点


    被告人吴某某不服一审判决，于2000年10月11日以“有新证据证明不属于贪污行为、不构成犯罪”为由提出上诉，2001年5月16日二审法院依法裁定：驳回上诉，维持原判。2001年07月19日提出再审申请，2002年1月22日本案的终审法院以“裁决书”的形式告知申请人决定再审。2002年6月5日再审开庭，我们律师提出下列再审辩护意见。
    （一）再审申请人吴某某从水利局账户公开支出84560元现金，尽管存入其个人银行卡上，但并非用于个人消费，而是用于胜利乡水利建设，因此，吴某某支取现金以及核销款项的行为属于正常的职务合法行为。吴某某将8万多元现金支出存入自己个人账户，尽管违反财物管理制度，但不属于触犯刑律的犯罪行为，最多属于行政违法行为。因吴某某深入了解乡下农村水利基础建设时，资金使用比较随意，如果按照正规财物审批支出办理现金使用手续，非常不方便，其为了赶水利建设进程，故此，将建设资金存入自己银行卡上。吴某某支出现金的用途，有水利局苏某某的证人证言（见律师调查证据2）；吴某某将现金用于水利工程建设，有胜利乡聚宝村村民谢某某、戴某某和田某某的证人证言（见侦查卷第2册第34页至57页）。并且吴某某在中国农业银行金穗源分理处取款流水清单，与上述三位证人证言使用现金的时间大体一致（见律师调查证据1和侦查卷第1册第21页至23页）。
    （二）吴某某没有侵吞共有财产的故意，不具备贪污罪的主观要件。尽管吴某某误认为自己“犯罪”，而主动投案自首，但不能因此就断定其具有侵吞公款的主观故意，更主要是分析吴某某当时支出公款是否具有主观占有之目的。根据水利局建设科科长任某某证实，吴某某支取现金存入个人卡上是为了到乡下建设工程时使用方便（见律师调查证据3）。
    （三）锦绣泽审计事务所对吴某某的离任审计不全面客观，以财务账面审计结论来推定吴某某侵占公款，属于主观臆断。离任审计没有鉴定吴某某支出公款用于建设工程的物化价值，全面评价吴某某使用公款的全部行为，以及财务书证与建设工程之间的对应关系。故此，我们律师提出《胜利乡水利建设工程总造价评估鉴定申请》，通过鉴定水利建设工程总造价，以澄清吴某某是否具有侵占公款的事实。再审审理法院委托了鸿建正平评估事务所，对水利工程总造价进行评估，其结论为工程总造价236700元（见“鸿建2002评估字007号”评估鉴定报告）。而胜利乡共投资162000元，加上吴某某的公款84560为246560元，总投入与评估造价基本接近，相差只有9860元，偏差率仅为4.0%，并且评估鉴定也是对实际造价的估算。
    （四）吴某某是一位深入群众第一线，工作刻苦认真的优秀领导。吴某某自1987年调任水利局工作以来，从副科级职员开始，凭其工作业绩一步步晋升到副局长。他工作最值得宣扬的就是实地调查、深入工作前线，一切以便于工作和方便于群众为第一目的。水利局出具的吴某某工作表现和胜利乡宫某某、夏某某的证人证言，充分证实吴某某的务实工作态度（见律师调查证据4、证据5和证据6）。

再审法院肯定了我们律师的代理意见，于2002年10月21日作出宣告再审申请人吴某某无罪的判决。


    三、再审判决书
    再审审理认为：根据审理法院委托鸿建正平评估事务所对建设工程造价进行评估，评估总造价与吴某某与胜利乡现金投入基本吻合，证明吴某某支取的现金用于胜利乡水利工程建设项目。因此，吴某某支取单位公款用于工程建设之行为不构成贪污罪。原判认定吴某某犯贪污罪证据不足，予以纠正。但吴某某以建设水利工程的名义支取公款存入自己名下，违反了财务管理法律，但不属于犯罪。因此，再审人民法院最后作出判决：（一）撤销某市中级人民法院、某市某县人民法院的原判决；（二）宣告吴某某无罪；（三）退还给吴某某没收的84560元。